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超过法定退休年龄,因工受伤如何定性

2020-04-07

关于达到退休年龄是否存在劳动关系,大家已争议够多,本文则撇开劳动关系的问题,只讲退休年龄的工伤关系(顺便提示一下,达到法定退休年龄,享受养老保险待遇的不存在劳动关系是有定性的,但对于未享受养老保险待遇的情形下,是否存在劳动关系,争议极大。最高院认为存在劳动关系,但并非各地高院的做法都与最高院一致,广东高院就认为达到法定退休年龄的,不存在劳动关系。)

一、关于退休年龄认定工伤的问题,存在争议

(一)既然已退休无法形成劳动关系,则基于劳动关系而形成的工伤,并无事实依据。此观点论述较多,无需赘言。


(二)也有相当多观点认为可认定工伤,理由如下(观点来自网络,有作调整,未能明确作者)


1.鉴于我国目前工伤保障范围在逐步扩大,职工退休年龄有延长的呼声,且农民工进城务工有老龄化的趋势,为了更好地保障依然务工的超过法定退休年龄的人员的合法权益,应当认定超过法定退休年龄的人员与用人单位之间存在着事实劳动关系。


2.与民事赔偿方式相比,工伤保障更有利于维护受伤职工的合法权益。如果要求申请人走民事赔偿途径,采用的是过错责任,保障范围相对较窄,且申请人举证相当困难,这不利于充分保障申请人的合法权益。而工伤认定采用的是原因责任,在保障范围、举证责任等方面更有利于保护申请人的合法权益。从保护因工遭受伤害的劳动者,维护社会和谐稳定、促进劳动保护的角度出发,也应当将其纳入保障范围。


3.达到退休年龄的,其与未达退休年龄的员工,工作内容、相互关系并无任何差异,如区别对待,则缺乏公平合理之义。


(三)一般而言,超过法定退休年龄的进城务工农民与工作单位之间构成工伤,争议不大,主要是争议是离退休人员与现在工作单位之间是否构成工伤的问题。

 

二、离退休人员与现在工作单位之间是否构成工伤?有争议,如按规则,则似乎无法构成工伤。

(一)《最高人民法院行政审判庭关于离退休人员与现工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用<工伤保险条例>》问题的答复(2007年7月5日 [2007]行他字第6号)规定“……经研究,原则同意你院第二种意见,即:根据《工伤保险条例》第二条、第六十一条等有关规定,离退休人员受聘于现工作单位,现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费,其在受聘期间因工作受到事故伤害的,应当适用《工伤保险条例》的有关规定处理。”


(二)《人力资源社会保障部关于执行<工伤保险条例>若干问题的意见(二)》(人社部发〔2016〕29号)第二条规定,“达到或超过法定退休年龄,但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇,继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的,用人单位依法承担工伤保险责任。用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员,在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的,如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的,应适用《工伤保险条例》。”


根据上述两规定可知,只有招用人员缴纳了工伤保险的情形下,才可以适用《工伤保险条例》,一般情形下,达到退休年龄的劳动者,是难以缴纳工伤保险的,至于项目参保,是建筑工程类的项目中才存在,普通生产型企业并不能参保。因此,如果是普通的企业中因工受伤,则只能是通过人损的方式处理。

而最高院的规定,似乎也可印证这一点。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议,向人民法院提起诉讼的,人民法院应当按劳务关系处理”。

三、超过法定退休年龄的进城务工农民与工作单位之间是否构成工伤?争议不大。

(一)《最高人民法院关于超过法定退休年龄的进城务工农民在工作时间内因公伤亡的,能否认定工伤的答复》([2012]行他字第13号)中有明确的规定。
江苏省高级人民法院:
你院(2012)苏行他字第0902号《关于杨通诉南京市人力资源和社会保障局终止工伤行政确认一案的请示》收悉。经研究,答复如下:
同意你院倾向性意见。相同问题我庭2010年3月17日在给山东省高级人民法院的《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因公伤亡的,应否适用 <工伤保险条例>请示的答复》([2010]行他字第10号)中已经明确。即,用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民,在工作时间内、因工作原因伤亡的,应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。

 

 

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